2025年05月10日
星期六
時間：2015-10-30 來源： 責任編輯：att2014
堅持和發展中國特色社會主義法治理論
王樂泉??中國共產黨十六屆、十七屆中央政治局委員，中國法學會會長。
內容提要 黨的十八屆四中全會把貫徹中國特色社會主義法治理論與堅持黨的領導、堅持中國特色社會主義制度共同作為中國特色社會主義法治道路的核心要義。中國特色社會主義法治理論的科學定位可以從三個方面來把握：第一，中國特色社會主義法治理論是中國特色社會主義理論體系的重要組成部分；第二，中國特色社會主義法治理論是人類法治文明的最新成果、最高成就；第三，中國特色社會主義法治理論是對中國法治實踐的理論表達。中國特色社會主義法治理論博大精深、內涵豐富，可以概括為社會主義民主制度化、法律化、程序化的理論等十四個重大理論觀點。隨著中國特色社會主義法治建設事業的縱深推進，法治理論體系的內涵還會不斷豐富，但一些基本的東西必須長期堅持。
關鍵詞 中國特色社會主義法治理論 依法治國 法治中國
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中國特色社會主義法治體系的理論基礎、指導思想和基本構成
李 龍???武漢大學法學院教授，博士生導師。
內容提要 黨的十八屆四中全會在理論上的重大貢獻之一，就是科學提出與闡明依法治國的總目標——中國特色社會主義法治體系。作者認為，其首要問題就是要明確其理論基礎與指導思想。理論基礎是以唯物史觀為理論武器的馬克思主義法學；指導思想是馬克思主義法學中國化、時代化、大眾化的里程碑式成果。在當前和今后一段時期，主要是學習和運用習近平關于依法治國的科學論述。
關鍵詞 中國特色社會主義法治體系 馬克思主義法學 習近平關于依法治國的論述
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中國特色社會主義法治道路的時代進程
公丕祥???南京師范大學法學院教授、博士生導師。本文系國家哲學社會科學重點項目“當代中國區域法治發展的理論與實踐研究”(項目批準號：2014AFX001)的階段性成果。
內容提要 1949年中國人民大革命的勝利開啟了旨在創設新型國家與法律制度的當代中國第一次法律革命，為中國特色社會主義法治道路之形成奠定了基礎。以中共十一屆三中全會為標志，當代中國法治發展進入第二次法律革命的新時代，形成了中國特色社會主義法治道路。經過30多年廣泛而深刻的社會與法治變革，其間中共十五大提出依法治國基本方略，2011年初宣告中國特色社會主義法律體系如期形成等標志意義的重大法治事件，充分展示了中國特色社會主義法治道路的蓬勃生機和活力。以中共十八大和十八屆三中全會、四中全會為標志，中國特色社會主義法治道路進入了新的歷史階段。把全面依法治國放在“四個全面”戰略布局中來把握，精心謀劃全面推進依法治國的頂層設計方案，堅定不移推進法治領域改革，成為當代中國法治發展進入新的歷史階段的顯著特征。
關鍵詞 法治發展 中國道路 社會主義法治 依法治國
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法治體系形成指標的法理研究
關保英???上海政法學院教授，博士生導師。本文為“上海市一流學科(行政法)”、“中央財政支持地方高校建設專項(行政法)”資助項目。
內容提要 隨著我國法律體系的形成，立法相對成熟，與之相比，法律的執行和實施則存在非常大的滯后性。法律和法律規范體系還沒有完全轉化為一種物質力量，還沒有在社會控制過程中充分體現出它的價值。導致這一現象的原因是多方面的，如法律體系縱向上的不和諧、部門法之間的不平衡、行政法治與有關司法機制的不和諧等。如果有一套嚴格量化的，具有統一性、規范性、精確性、可操作性和強制性的指標對法治體系的若干問題予以規范，上列弊端可能就會減少很多。法治體系形成指標的設計應側重于法治體系構建、實在法制定、法治過程、法和法治實現等環節。
關鍵詞 法治體系 形成指標 法治指標
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社會自我規制與行政法的任務
高秦偉???中央財經大學法學院教授，法學博士。本文系國家社會科學基金2014年重大項目《互聯網安全主要問題立法研究》(項目批準號：14ZDC021)的階段性成果。
內容提要 現代社會之下，政府規制難以應對各種復雜的經濟社會問題。強化個人、企業、市場的自我意識極為重要，因此如何引導私人主體積極主動地展開自我規制，將成為國家規制模式發展成功與否的關鍵。這就導致行政法上各種主體的責任需要予以重新分配，一方面要充分誘導企業和社會組織積極展開自我規制，重視私法規范的作用；另一方面對自我規制進行后設規制，強調行政法規范與私法規范的銜接和協調。同時，實行社會自我規制，強化法律與社會共同發揮作用，對于推進國家治理體系和治理能力現代化意義重大。
關鍵詞 政府規制 自我規制 后設規制 保障行政法 私行政法
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法官如何說理：中國經驗與普遍原理
凌 斌???北京大學法學院教授，博士生導師。
內容提要 中國司法的裁判文書一直因缺乏說理而飽受批評。究其原因，并不能簡單歸咎于法官的腐敗、無能或缺乏督促機制。影響裁判說理的因素，既有隱藏弱點、注重判斷、直接溝通等普遍原因，也有其特殊原因，即特定的“法民關系”。在當代中國的“積極法民關系”下，法官的主要說理對象是當事人以及一般公眾，而非專業的法律共同體成員。法民關系對裁判說理的制約影響，在德國和美國也同樣適用，是一個普遍原理。因此，司法改革無論是模仿德國還是美國，只要不改變中國特殊的法民關系，就不可能從根本上改變司法裁判文書的說理特征。法學界和實務界要把握“四五司法改革”的歷史機遇，應當從實際出發，結合法民關系的現實特點，完善中國法官的裁判說理。
關鍵詞 裁判文書 裁判說理 指導性案例
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連帶責任的彈性不足及其克服
張平華???煙臺大學法學院教授，法學博士。本文是國家社科基金青年項目“侵權連帶責任法定原則及其運行機制研究”(項目批準號：11CFX016)的階段性成果。
內容提要 基于法律規范與公共政策的緊張關系，當代社會的連帶責任存在彈性不足的缺陷，須依立法和司法予以克服。規范設計上應堅持連帶責任法定原則，并有法定程度之差別：自然連帶責任派生于事實的整體性，為寬松的法定化；建構性連帶責任并未滿足事實整體性的要求，基于特殊的公共政策而生，須予嚴格法定。即便無“連帶”字樣也可成立自然連帶責任，但原則上非經明示不得成立建構性連帶責任。建構性連帶責任與自然連帶責任可以構成責任競合，不存在嚴格的適用順序。依據自然連帶責任可填補建構性連帶責任的法律漏洞。法官不得依類推適用任意創設建構性連帶責任新類型。違約連帶責任、共同犯罪未必構成侵權連帶責任。連帶責任也不當然具備傳遞性。
關鍵詞 連帶責任 連帶責任法定 自然連帶責任 建構性連帶責任
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論演繹權的保護范圍
梁志文???南京師范大學法學院教授，法學博士。本文受國家社科基金項目“全媒體時代著作權制度的應對和變革研究”(項目批準號：15BFX141)的資助。
內容提要 演繹權控制作品利用的不同市場，但原則性規定的立法模式造成了司法適用的困惑，我國有些法院對類似案件做出了復制與演繹、演繹與“借鑒”的不同認定。演繹權是版權擴張的產物，這是演繹與復制易于混淆的原因；它也是演繹作品受保護的附隨產物，這是演繹與借鑒難以區分的緣故。作為一項獨立的權利，演繹權控制著演繹作品的利用；而演繹作品既具有自身的獨創性，又與原作受保護的表達構成實質性相似，因而超出了借鑒的范疇。作品中受保護的表達具有層次性，包括表達的最終呈現形式和作品中受保護的獨創性構成元素；前者是復制權的“領地”，后者是演繹權的“國土”。
關鍵詞 演繹權 改編權 復制權 作品表達的層次 合理使用
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社區矯正機能三重性辯證及其展開
李 川???東南大學法學院副教授。本文為國家社科基金青年項目“勞教廢止后社區矯正職能定位與處遇模式研究”(項目批準號：15CFX026)的成果。
內容提要 社區矯正機能存在矯正理論一元化與實踐需求多元化的脫節而亟需辯證更新。傳統的教育矯正論有發生學合理性，但效果不彰，并引發公正性危機而引起理論批判。經反思后形成恢復性司法與被害保護需求下的正義修復以及處遇規制化影響下的規范矯治和風險管理推動下的分流監控相結合的復合機能論，該理論對我國社區矯正問題形成借鑒。機能辯證關系中，修復與矯治存在應報與防范的互補，而分控有風險管理的獨立意義。在廣義的風險語境下，三機能各具特色應當兼顧；而在機能競爭時，根據風險緊迫性形成分控、矯治、修復的先后擇序。制度展開中，復合機能對社區矯正關鍵機制起決定作用，因此，風險評估具有外控內矯的雙重目標；禁止令需考慮防范、改善與被害保護的擇一或復合標準；中間刑的借鑒基于機能導向，應保證多元方案與動態適用。
關鍵詞 社區矯正 正義修復 規范矯治 分流監控
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企業犯罪預防中合規計劃制度的借鑒
李本燦???山東大學法學院助理研究員，博士后流動站研究人員，法學博士。該文是孫國祥教授主持的司法部課題“預防和懲治腐敗的刑事法律研究”(項目批準編號：12SFB2026)的階段成果。
內容提要 基于對傳統企業犯罪預防模式的反思，國外出現了通過合規管理進行企業犯罪預防的立法實踐。具體講，主要是賦予企業合規以量刑意義，促進企業自我管理的推行。通過對我國企業犯罪懲治的效果考察發現，雖然刑事法網日漸嚴密，刑罰結構總體較為嚴厲，但并未收到良好的企業犯罪預防效果。而合規計劃在企業犯罪預防中的有效性以及《薩班斯法案》404條款對企業內控的要求，為我們提供了很好的借鑒模本。具體到如何借鑒，首先可以通過量刑激勵推動企業合規；其次，借鑒合規計劃中蘊含的企業犯罪懲治的刑罰理念，進一步嚴密刑事法網，嚴厲個別犯罪的刑罰，尤其是對財務欺詐、虛假評估等犯罪的懲處，以推動企業自覺實施自我管理。
關鍵詞 合規計劃 企業犯罪 自我管理
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實驗法院：近代中國司法改革的一次地方試點
劉昕杰???四川大學法學院副教授，法學博士。
內容提要 設立實驗法院是近代中國以地方試點為特點的司法改革。這場司法改革以提高訴訟效率為目標，先后選擇了璧山和重慶兩地法院試行《實驗辦法》。實驗法院通過整頓法警隊伍并設立職員值日、審檢聯席會議等制度，革新行政風紀；通過增強法院職權、便利當事人訴訟，提高訴訟效率。實驗成果大多被采納，《實驗辦法》中的許多制度成為修訂新訴訟法的依據。由于地方司法改革涉及到中央立法、司法和行政權的交界，實驗法院匆匆終止。厘清和分析實驗法院這段歷史，可以展現許多訴訟制度在中國吸收、演進的歷史細節，實驗法院所體現的從地方試點到中央立法這一司法改革思路也對當下有所裨益。
關鍵詞 實驗法院 司法改革 民國法制
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經營者集中法律界定模式研究
葉 軍???商務部反壟斷局處長，法學博士。本文系個人非職務學術作品，不代表任何機構的觀點立場。本文在初稿撰寫、資料收集和文獻核對等方面得到了孔玲博士、郝倩教授、鄧飛博士、程然然博士、余妍博士、王俁博士、段煒博士的大力協助，謹此致謝，文責自負。
內容提要 為防止經營者集中產生排除、限制市場競爭的效果，世界上絕大多數司法轄區都要求達到申報標準的經營者集中事先進行反壟斷申報，經反壟斷執法機構批準后方可實施。除取得資產所有權和經營者合并以外，在取得股權及類似權益的情形下，原本相互獨立的市場競爭力量之間是否發生集中的判斷標準相對模糊，界定擬議交易是否屬于經營者集中存在較大的不確定性，我國的經營者集中反壟斷立法和執法也面臨如何消除這種不確定性的問題。考察各司法轄區的解決之道，發現不同界定模式背后有不同的法律傳統、現行法律體系和執法機制等背景和原因。我國應以《反壟斷法》第20條為基礎，通過《反壟斷法》的配套立法對“控制權”和“施加決定性影響”做出混合模式的闡釋，根據執法經驗和數據統計界定取得“施加決定性影響”的最低量化標準，增強法律實施的確定性，提高執法效率，降低申報成本，節約執法資源。
關鍵詞 反壟斷 經營者集中 界定模式
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股東優先購買權“穿透效力”的適用與限制
鄭 彧???華東政法大學副教授，法學博士。本文系2014年度國家社會科學基金項目“‘負面清單’背景下金融產品創新與金融監管改革研究”(項目批準號：14BFX092)的中期研究成果。感謝華東政法大學國際金融法律學院的各位同事在學院工作論文討論會上提出的意見和建議。
內容提要 在法定優先購買權之外，股東可以通過特別約定的方式將“人合”的形式與范圍予以相應擴大，此時穿透于法定優先購買權而適用于股東實際控制人之變動的優先購買權就成為股東與股東之間的特別約定，由此成就了股東與股東之間在法定優先購買權之外的穿透效力。此種法定優先購買權之外的權利的穿透乃為“私法自治”與“意思表示”的反映，是公司設立之初或設立過程中各方對自身利益的計算已經達成的妥協，從而獲得了利益的平衡。因此，當股東之間存在這種對于股權優先購買權穿透適用的明確安排時，不能斷然否定當事人之間規則的效力。同理，當股東之間在公司設立初始并未通過契約或公司章程對法定優先購買權以外的優先購買權進行特別約定或者限定時，我們的司法機關不應簡單地援引股東可享有的法定優先購買權，以“合法形式規避非法目的”的理由輕易否定當事人對于股權轉讓交易結構的安排與設計。
關鍵詞 股東優先購買權 穿透適用 期待權 人合性
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非典型與典型案件：術語、成因及其關系
周 赟???廈門大學法學院教授，法學博士。本文系2015年福建省社科基金項目“錯案應對機制研究”(項目批準號：2015221017)的階段性成果。
內容提要 “非典型案件”是當前法治實踐以及法學研究中的熱點話題，它通常指的是那些適用法律存在爭議的案件。從邏輯上講，單純的事實認定存疑由于在法律上的處置實際上是清楚、確定的，因而并不必然導生非典型案件。導致非典型案件產生的間接原因涉及法律、事實及法律－事實關系等多個方面，但直接原因僅在于當事人及其法律職業服務者的選擇；并且也正因如此，非典型案件與典型案件無法截然二分，相反，它們幾乎總是可以相互轉換，這意味著當前許多專門針對非典型案件的制度安排或實踐活動存在著根本的缺陷，因而必須予以廢止或重構。
關鍵詞 疑難案件 非典型案件 事實與規范
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釋法抑或造法：由刑法歷次修正引發的思考
楊 柳???中南財經政法大學博士后研究人員，中南財經政法大學刑事司法學院講師，法學博士。本文受司法部國家法治與法學理論研究項目《〈網絡犯罪公約〉與我國刑事政策研究》(項目批準號：14SFB20016)、中南財經政法大學高校基本科研業務費項目(項目批準號：31541410702)和中南財經政法大學博士后科研項目資助。另外，感謝中南財經政法大學齊文遠教授在本文撰寫中給予的悉心指點。
內容提要 刑法歷次修正表明，我國刑法正從“厲而不嚴”走向“嚴而不厲”。然而，刑法修正所追求的目標應是法網嚴密，即“疏而不漏”。作為嚴密刑事法網的不同進路，釋法并不絕對排斥造法，但在位階上應當優先于造法使用。頻繁犯罪化的刑事造法本質上是刑法工具思維和刑法功能泛化的體現，對之應保持警惕并予以限制。在社會主義法律體系基本建成的背景下，“立法中心主義”應向“釋法中心主義”轉變。
關鍵詞 刑法修正 釋法 造法 嚴而不厲 疏而不漏
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